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    什么叫小金庫,主要涉及哪些類型犯罪

    來源:作者:時間:2013-08-16
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    【達州律師網 刑事辯護】

    什么叫小金庫,主要涉及哪些犯罪?

     
    1、“小金庫”是指違反法律法規及其他規定,應列入而未列入符合規定的單位賬簿的各項資金(含有價證券)及其形成的資產。在查辦職務犯罪案件過程中,有些司法人員習慣使用“小金庫”概念對涉案資金的性質進行定性,而筆者認為應慎用“小金庫”概念。


    來源

    “小金庫”資金(資產)來源眾多,歸納起來,主要有以下13種:財政撥款;政府性基金收入;專項收入;行政事業性收費收入;罰沒收入;國有資本經營收入;國有資源(資產)有償使用收入;資產處置收入;資產出租收入;經營收入;利息收入;捐贈收入;附屬單位上繳收入等。


    “小金庫”的表現形式及存放形態
    “小金庫”的表現形式

    中紀發【2009】7號文件對“小金庫”的表現形式進行了高度概括,主要包括:
    ⒈違規收費、罰款及攤派設立“小金庫”。
    ⒉用資產處置、出租收入設立“小金庫”。
    ⒊以會議費、勞務費、培訓費和咨詢費等名義套取資金設立“小金庫”。
    ⒋經營收入未納入規定賬戶核算設立“小金庫”。
    ⒌虛列支出轉出資金設立“小金庫”。
    ⒍以假發票等非法票據騙取資金設立“小金庫”。
    ⒎上下級單位之間相互轉移資金設立“小金庫”。
    ⒏其他形式。

    資金來源

    (一)各項生產經營收入。包括銷售收入、營業收入、出租收入、出售殘次品和邊角廢料收入、處理報廢固定資產變價收入、逾期押金收入、銷售不動產收入、發售股票申請表售表收入、股票發行費收入等。
    (二)各項服務和勞務收入。包括加工、維修、運輸和代理業務收入、服務業收入、廣告收入、出版發行收入、技術轉讓、技術咨詢、技術服務、技術培訓收入等。
    (三)各項價外費用。包括價外收取的基金、集資費、返還利潤、補貼、違約金、手續費、包裝費、儲備費、優質費、運輸裝卸費、代收款項及其他形式的價外收費。
    (四)各種集資、攤派、贊助、捐贈等收。
    (五)股票、債券等投資收益。
    (六)各種形式的回扣和傭金。
    (七)各項行政事業性收費。
    (八)各項罰沒收入。
    (九)各類協會、學會的會費收入等。
    (十)其他應列入本單位或企業財務會計部門賬內或應交存財政專戶的收入。
    (十一)通過虛列支出、資金返還等方式將資金轉到本單位或企業財務會計部門賬外的款項。

    主要支出去向

    ⑴濫發錢物。以關心干部職工生活,為干部職工謀福利為借口,以補貼、獎金或實物的方式濫發亂獎給干部職工,一般人人有份,差別不大,多發生在節日、年終或舉辦某種活動之時。
    ⑵吃喝玩樂。少數單位領導大吃大喝,或到處游山玩水,或經常出入歌廳舞廳等娛樂場所,而這些開支不便公開在財務賬上報銷,于是就從“小金庫”中支出。
    ⑶送禮。有些單位領導為了拉關系,或為了得到上級領導的提拔重用,或尋求保護傘,經常到處送禮或替上級領導付這樣那樣的賬,而這些支出受到財經法規的制約,于是就從“小金庫”中支出。
    ⑷購置特殊物品。如為領導購置手提電腦、手機等。
    ⑸私分。少數人非法從“小金庫”中領取款項,私分具有一定的隱蔽性。
    ⑹私吞。個別單位負責人或掌管“小金庫”的人乘“小金庫”缺乏必要的財務監督機制之機,用假發票或白條報銷等手段私吞“小金庫”資金。

    小金庫范圍
    ●違規收費、罰款及攤派設立“小金庫”;
    ●用資產處置、出租收入設立“小金庫”;
    ●以會議費、勞務費、培訓費和咨詢費等名義套取資金設立“小金庫”;
    ●經營收入未納入規定賬簿核算設立“小金庫”;
    ●虛列支出轉出資金設立“小金庫”;
    ●以假發票等非法票據騙取資金設立“小金庫”;
    ●上下級單位之間相互轉移資金設立“小金庫”。

    小金庫與賬外賬的區別

    “賬外賬”是指違反《中華人民共和國會計法》和國家有關規定,在法定會計賬冊之外設立的賬冊。

    村級小金庫
    [4]凡是動用過村集體經濟組織行政資源(如行政權力、行政組織、行政行為以及象征行政組織的印鑒等)、經濟資源(如資源、資產、資金等)、信息資源(如經濟信息)等所建立起來的經濟業務關系(包括事實收入、事實支出、代收代付、應收應付、借款還款、臨時押金以及經濟分配等)都是村集體經濟組織發生的經濟業務,都必須進村賬管理。否則,就稱為“小金庫”。
    該進入村賬核算的收支業務,不進入村賬核算,或私自設置內賬,脫離群眾監督,把一些在村賬不能列支的開支項目在私賬報銷靠等行為,為設置小金庫行為。


    首先,“小金庫”不是法律概念。從法律上看,除了公共財產和公民個人所有的財產外,并沒有“小金庫”資金的概念。

    其次,將涉案資金認定為“小金庫”資金,有違罪刑法定原則。根據罪刑法定原則,認定犯罪必須先考慮刑法的規定,然后再審視現實中的某種行為或事實是否符合刑法的規定。如果事先隨意確定各種行為或事實的性質,再拿來與刑法相對照,司法實踐中就會出現某些司法人員意欲認定某國家公職人員的行為為受賄行為時,便可以作如下推理:某行為是受賄行為,我國刑法規定了受賄罪,所以該行為應當以受賄罪定罪處罰;反之亦然。當其不愿將某國家公職人員的行為認定為受賄時,他便可以作如下推理:某國家公職人員實際控制的是“小金庫”資金,其行為屬于“私設小金庫”和違規使用“小金庫”資金的行為,我國刑法沒有“小金庫”的概念,私設小金庫不構成犯罪,使用“小金庫”的資金也不構成犯罪。如此認定職務犯罪的錯誤在于自覺或不自覺地將認定犯罪的大小前提倒置,容易導致隨意出入人罪的危險。

    再次,將涉案資金認定為“小金庫”資金,有違刑法平等適用的基本原則。日常生活中有“小金庫”概念,但前提是“小金庫”的資金來源是合法的。而職務犯罪案件查辦中,將國家公職人員利用職務便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有的公共財物所涉“資金”認定為“小金庫”資金,是為職務犯罪行為。


    2、“小金庫”主要涉及哪些犯罪

    在國家機關、國有事業單位中,私設“小金庫”的行為可能涉及的主要犯罪行為有以下幾種:

    (1)、貪污罪。根據我國《刑法》第三百八十二條的規定,國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,是貪污罪。國家工作人員個人或少數幾個人將“小金庫”資金據為己有或者瓜分,達到法定數額的,就構成貪污罪。

    (2)、賄賂犯罪。我國《刑法》第三百八十九條、第三百九十一條、第三百九十三條分別規定了行賄罪、對單位行賄罪和單位行賄罪。個人為謀取不正當利益,將“小金庫”資金給予國家工作人員,達到法定數額的,構成行賄罪;個人或單位為謀取不正當利益,將“小金庫”資金給予國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體,達到法定數額的,構成對單位行賄罪;單位為謀取不正當利益,將“小金庫”資金給予國家工作人員,達到法定數額的,構成單位行賄罪。

    (3)、挪用公款罪。我國《刑法》第三百八十四條規定了挪用公款罪。如果“小金庫”資金的性質為公款,國家工作人員利用職務上的便利,挪用“小金庫”資金歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用數額較大、進行營利活動的,或者挪用數額較大、超過三個月未還的,構成挪用公款罪。

    (4)、私分國有資產罪。我國《刑法》第三百九十六條規定了私分國有資產罪。國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體,違反國家規定,以單位名義將“小金庫”資金等國有資產集體私分給個人,數額較大的,其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,構成私分國有資產罪。

    (5)、隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪。我國《刑法》第一百六十二條之一規定了此罪。為逃避檢查或者以防“小金庫”被發現,隱匿或者故意銷毀依法應當保存的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告,情節嚴重的,構成此罪。

    (6)、其他公司、企事業單位的則涉嫌職務侵占罪、挪用資金罪。


     

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    首席律師介紹 劉江,來自四川達州,現居重慶市渝中區;中華全國律師協會會員;CCTV網絡電視法制頻道會員;美國格理集團法律團成員;百度知道、華律網、找法網、法律快車網等多家大型法律網站特邀推薦律師;達州律師網首席律師、創辦人。 劉江從政...【詳細介紹】